人民银行施工类项目合同履约法律风险初_合同法律风险
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人民银行施工类项目合同履约法律风险初_合同法律风险

2019-10-13 10:08:00 投稿作者: 点击:

人民银行施工类项目合同履约法律风险初

人民银行施工类项目合同履约法律风险初 近年来,随着人民银行体系的不断发展,各级人民银行 的施工类项目不断增多,而施工类项目合同履约法律风险具 有涉及面广、发生频率高、防控存在局限性等特点,这些风 险可能引起人民银行的权益受损。在当下建设法制央行、推 进依法行政的背景下,做好合同管理工作,最大限度降低合 同管理风险,不仅是人民银行的重要法律工作,而且是维护 人民银行合法权益的有力保障。

一、人民银行施工类项目合同履约法律风险点梳理 (一)合约方资质 第一、承包商未具有相应建筑施工资质。对于不同的施 工项目,承包商应当具有项目需要的施工资质,若承包商未 有相应资质、相应施工资质已取消、超越资质允许的范围、 借用有资质的建筑施工企业名义施工的,承包商不能保证施 工质量,且一旦事故发生,则人民银行将承担连带责任。

第二、承包商履约能力不足。承包商不具备合同履约能 力,可能存在项目难以如期执行,工期停滞、终止的风险。

第三、项目负责人资质不足。对于施工项目,不仅要求 企业要具备相应的施工资质,项目负责人也需具备一定的资 格、经验等资质。在合同中未对项目负责人的资质作出要求 可能导致承包商在施工时随意更换项目负责人,引起施工质 量不符要求、施工工期迟滞等风险。

第四、施工设计单位资质不足。施工设计可由发包人、承包商或第三承担,若施工设计单位未具有相应资质,或设 计工作承担方无相应资质,不仅埋下施工隐患,导致施工难 以推进,造成工期迟滞,可能存在已完成工程量推翻,工程 终止的风险。

第五、监理方资质不足。《工程监理企业资质管理规定》、 《工程建设监理规定》等法律法规中对必须采用监理的项目、 监理选择的方式及监理资质做出了规定,若不按照要求操作, 将引发违法风险。

(二)施工风险 第一、未签订合同就施工,可能引发施工中部分工作责 任权限的界定不明确、施工管理缺乏合同约束,管理依据, 影响后续合同价款的确认,引发人民银行财务损失和法律诉 讼的风险。

第二、质量管理制度不规范影响工程质量的风险。对供 货商、监理单位的工程质量责任追究机制的执行如果不到位, 在发生工程质量问题时,难以落实责任。

第三、安全管理制度不规范的风险。监理、施工等执行 单位操作不规范问题,可能导致安全隐患无法及时发现和排 除、管理效率低等问题。

第四、项目预控体系不完善的风险。若项目预控体系提 供的相关信息不准确,或项目安全隐患的控制手段不完善, 无法落实预控资源的有效利用,可能导致施工安全质量隐患 的风险。第五、应急联动机制不完善的风险。未建立多方联动应 急预案,未结合各作业现场具体状况及要求编制应急计划、 应急组织及应急设施等,也未实施应急演习,则危机或设备 故障一旦发生,可能导致紧急情况未能得到及时有效的解决 与处理。

第六、施工设备材料的品牌选定。《建筑法》规定发包 人不得指定建筑材料的生产厂、供应商,若指定设备材料品 牌将引发违法风险。

第七、施工现场的工人有无合法的建筑劳动用工和社会 保险关系。根据法律规定,若施工工人出现人身伤害,人民 银行将承担连带责任,若施工现场的工人无合法的建筑劳动 用工和社会保险关系,将引发责任承担风险。

第八、施工未按施工计划进行。承包商未按照经人民银 行审定的施工方案及计划时间推进施工,将引发项目迟滞、 工期拖延的风险。

第九、未能及时解决违约或合同纠纷的风险。若合同履 行过程中未能实施有效监控,发生对方违约或履行不能或其 他合同纠纷等异常情况时未能及时发现和处理,导致人民银 行发生财务损失和法律诉讼的风险。

(三)合同支付 第一、付款条件不充分。承包商未完成合同约定的工作 内容、承包商工程量造假、承包商未按照合同约定提供款项 相关支持材料等未满足付款条件的情况下,人民银行进行支付则造成经济损失。

第二、付款时限超过合同约定。承包商完成合同约定的 付款条件,不能及时付款,引发付款超过合同约定期限,存 在合同违约风险。

(四)合同变更 第一、变更内容违法违规。变更不得擅自增加零星项目 规避招标,引发扩标风险及审计风险。

第二、未及时办理合同变更程序影响项目进度风险。若 未及时办理合同变更或合同变更事项审核周期长、审核流程 复杂,导致施工过程中各事项不能得到及时审核与执行,影 响工程进度。

第三、合同变更对后续工作及责任约定不明。若在变更 时对增加的工作未明确后续工作及相关责任,容易引发合同 纠纷并造成项目迟滞,追责不明。

第四、变更审核流程不规范。合同变更未进行相应内部 和外部审批则将引起审批疏漏,引发风险。

第五、合同解除的风险。合同变更作为原合同的补充内 容,不能影响原合同的存在,导致原合同的消灭和新合同关 系的产生。

二、施工类项目履约阶段法律风险的防范 (一)提高人民银行员工法律风险意识,增强培训力度 防控法律风险,关键在于转变观念、提高法律风险意识 和重视程度。要做好法律案例共享机制,通过组织相关培训、组织案例讨论、经验交流等活动,使行内合同经办人员充分 认识施工类项目履约阶段的风险及其不良后果,提升防控意 识,增强防控能力。

(二)实行合同管理过程的动态监控 对合同管理的全过程实行动态监控是防控合同管理法 律风险的关键环节和重要步骤,在施工合同履约阶段,应当 及时、全面、实际地履行合同,及时对对方的履行瑕疵、违 约等事项作出反应,并及时收集证据,提出相应的权利主张 等,通过动态监督,使人民银行的合同管理更加规范化。

(三)完善法律风险防范机制 无规矩不成方圆,只有进一步完善人民银行法律风险的 防范机制,从制度及流程搭建好框架,才能保证法律风险防 范工作有序有效开展。需从以下几个方面完善:
第一、法务工作常规化,增加法务人员配置。目前人民 银行形成了总行条法司、分行和省会支行法律事务处、地市 中支专/兼职法律事务工作人员的法律事务工作结构,地市 中支法律事务工作人员配置少,把控力度薄弱,建议强化法 律事务工作结构,在地市中支增加法律事务部门,配置法律 专业技能人才,促进基层人民银行法务工作常规化开展。

第二、建立施工项目合同范本。合同范本是经过长期积 累总结的精华,对于不同类型的项目,具有不同的适用范本, 在范本中应提供多种条款以便根据不同项目需要进行选择, 建议在选择正确合适的范本基础上,结合项目的实际情况,设置可操性较高的相应的合同条款。

第三、建立人民银行合同管理系统。建立线上的合同管 理系统,从招标文件编制、合同编制、合同签订、合同变更、 合同支付、合同结算等合同执行全过程全部系统化,实现线 上的审批、留档,规范合同管理流程。

(四)加强合同法律纠纷的应急管理 鉴于施工合同的复杂性以及风险发生的偶然性,不能忽 视应急管理的建设。当有预警事件发生时,应全面分析,对 解决方式进行优化比较,选择最有利于自己的方式。同时, 对已经发生的预警及纠纷事件,要认真总结,吸取经验教训, 为今后提供宝贵经验。

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